2020年江蘇成人高考專升本民法債權(quán)知識(shí)點(diǎn)

　　  債的概述

　　一、債的概念與特征

　　債的概念

　　債是特定的當(dāng)事人之間可以請(qǐng)求為特定行為的財(cái)產(chǎn)性民事法律關(guān)系。

　　在債的法律關(guān)系中，當(dāng)事人一方享有請(qǐng)求他方為特定行為的權(quán)利，稱為債權(quán)；享有債權(quán)的一方為債權(quán)人；負(fù)有為特定行為的義務(wù)，稱為債務(wù)；負(fù)有債務(wù)的當(dāng)事人稱為債務(wù)人。

　　2.債的特征

　　（1）債的主體特征

　　在債的法律關(guān)系中，債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主體都是特定的。

　　債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，一般需要債務(wù)人履行義務(wù)的積極行為。

　　特定主體意味著：

　　債權(quán)只能由債權(quán)人行使，債權(quán)人只能向債務(wù)人主張權(quán)利；

　　（2）內(nèi)容特征

　　債的內(nèi)容，是指在債權(quán)債務(wù)關(guān)系中，具體的權(quán)利義務(wù)。

　　債權(quán)為請(qǐng)求權(quán)，即債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人為或不為一定行為；

　　債權(quán)為相對(duì)權(quán)，債權(quán)債務(wù)關(guān)系僅存在于特定當(dāng)事人之間，債權(quán)人只能向債務(wù)人請(qǐng)求權(quán)利；

　　債權(quán)的設(shè)立有任意性。因合同引起的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，允許當(dāng)事人自行設(shè)定權(quán)利義務(wù)；

　　債權(quán)的平等性，數(shù)個(gè)債權(quán)人對(duì)于同一債務(wù)人，先后發(fā)生數(shù)個(gè)債權(quán)時(shí)，其效力一律平等，不因其成立先后而有優(yōu)劣之分。

　　（3）債的客體特征

　　債的客體，是指?jìng)鶛?quán)債務(wù)所共同所指向的對(duì)象。債的客體是債務(wù)人的特定行為給付。

　　作為債的客體，給付應(yīng)具備三個(gè)要件：

　　①給付的行為必須合法：

　　②給付具有可能性，在客觀上是能夠?qū)崿F(xiàn)的；

　　③確定，給付行為應(yīng)當(dāng)在債權(quán)成立時(shí)確定的，至少在債履行時(shí)能夠確定。

　　二、債的種類

　　合同之債與非合同之債；

　　2.特定物之債與種類物之債；

　　3.單一之債與多數(shù)人之債；

　　4.按份之債與連帶之債；

　　5.簡(jiǎn)單之債與選擇之債；

　　6.主債與從債。

　　 債的擔(dān)保與債的保全

　　一、債的擔(dān)保的概念、特征和作用

　　（1）債的擔(dān)保的概念

　　債的擔(dān)保，是指為促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的法律措施。

　　（2）擔(dān)保的法律特征

　　①?gòu)膶傩浴膿?dān)保，在主債權(quán)人與擔(dān)保人之間形成了擔(dān)保債權(quán)。擔(dān)保債權(quán)為從屬于主債權(quán)的從權(quán)利。從債權(quán)以主債權(quán)的存在為前提條件，隨主債的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨主債的消滅而消滅，一般也隨主債的變更而變更。當(dāng)主債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)時(shí)，擔(dān)保債權(quán)自然消滅。

　　②補(bǔ)充性。擔(dān)保合同一旦生效，就在主債關(guān)系基礎(chǔ)上補(bǔ)充了某種權(quán)利義務(wù)，從而使增強(qiáng)了債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的可能性。這種可能性，在主債務(wù)人不依法履行義務(wù)時(shí)就表現(xiàn)出來(lái)。

　　③保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)性。這是設(shè)定擔(dān)保債權(quán)的意義所在。即使主債務(wù)人不能履行債務(wù)，被擔(dān)保的債權(quán)一般也能實(shí)現(xiàn)。

　　④平等自愿性。

　　債的擔(dān)保的設(shè)立，是當(dāng)事人平等協(xié)商的結(jié)果。

　　（3）債的擔(dān)保的作用

　　確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

　　二、債的擔(dān)保方式及其法律要求

　　保證

　　（1）保證的概念和法律特征

　　保證，是指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債權(quán)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　保證的法律特征是：

　　①附從性：保證債務(wù)以主合同的存在或?qū)?lái)可以存在為前提，其范圍和強(qiáng)度不能超過(guò)主合同中的債務(wù)，不能與主合同中的債務(wù)分離而轉(zhuǎn)移，隨主合同的消滅而消滅；

　　②獨(dú)立性：保證合同是從合同，但是保證人與債權(quán)人簽訂的獨(dú)立合同，其內(nèi)容和條款可以由當(dāng)事人約定；

　　③補(bǔ)充性或連帶性：保證合同是約定由保證人以自己的信譽(yù)或特別財(cái)產(chǎn)擔(dān)保主債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人承擔(dān)補(bǔ)充或連帶責(zé)任。

　　（2）保證的設(shè)立

　　保證因保證合同而設(shè)立。

　　保證合同，是指保證人與債權(quán)人訂立的在主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的協(xié)議。保證責(zé)任分為一般保證責(zé)任和連帶保證責(zé)任。

　　保證合同有效的條件：

　　（一）主體合格：

　　具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

　　《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第八條規(guī)定：“國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。”

　　第九條規(guī)定：“學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。 ”

　　第十條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。“

　　（二）意思表示真實(shí)；

　　（三）內(nèi)容合法。

　　（3）保證的方式

　　發(fā)展方式分為一般保證和連帶保證。

　　一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)人民法院審判或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

　　連帶保證，是指保證人與債權(quán)人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　（4）保證的效力

　　保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。

　　當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任：

　　（一）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；

　　（二）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的“

　　2.抵押（見(jiàn)“擔(dān)保物權(quán)”）

　　3.質(zhì)押（見(jiàn)“擔(dān)保物權(quán)”）

　　4.留置（見(jiàn)“擔(dān)保物權(quán)”）

　　5.定金

　　（一）定金的概念與性質(zhì)

　　（1）定金的概念

　　定金，是合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依照法律規(guī)定或者合同約定，由一方當(dāng)事人在合同履行之前，預(yù)先給付對(duì)方當(dāng)事人的一定數(shù)額的金錢或其他替代物。

　　（2）定金的性質(zhì)

　　債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　①具有擔(dān)保的功能；

　　②具有證明合同成立的功能；

　　③具有懲罰違約的功能。

　　（二）定金的種類

　　根據(jù)定金的不同功能，定金可以分為以下四種：

　　證約定金：為證明合同的成立所交付的定金；

　　成約定金：指作為合同成立要件的定金；

　　違約定金：給付定金一方違約時(shí)，無(wú)權(quán)要求返回定金；

　　解約定金：一方當(dāng)事人為保留解除合同權(quán)利而向?qū)Ψ浇桓兜亩ń稹?/p>

　　（三）定金的效力

　　①證明合同成立的效力；

　　②定金的給付效力。合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)折抵價(jià)款或原數(shù)返回。

　　③懲罰的效力。

　　定金罰則的適用：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。